Le général et philosophe chinois Sun Tzu a dit : « Si tu connais l’ennemi et que tu te connais toi-même, tu n’as pas à craindre le résultat d’une centaine de batailles. »
L’AB5 n’est peut-être pas un « ennemi » à proprement parler, mais c’est une législation floue qui met beaucoup de gens en furie.
En tant que nouvelle loi, nous n’avons aucun moyen de savoir comment l’AB5 sera interprété ni quelles exceptions futures seront ajoutées.
Plus nous comprendrons la loi, mieux ce sera. Comme vous vous en souvenez, selon la loi AB5, les travailleurs autonomes, ou IC, doivent satisfaire aux trois critères stricts de l’ABC pour vraiment être considérés comme travailleurs autonomes plutôt qu’employés. Lisez-en plus sur ces critères dans le premier article de cette série « Obtenez un bateau plus gros : AB5 est maintenant la loi. »
Dans cet article, nous examinerons de plus près les exceptions ou exceptions à la loi.
D’abord, quelques précisions.
Parmi les milliers d’emplois dans le berceau de l’innovation qu’est le très grand État de Californie, seules quelques dizaines d’industries sont issues de la législation AB5, et les emplois spécifiquement créés peuvent sembler arbitraires. Par exemple, les artistes plasticiens sont sculptés, mais pas les musiciens. Les psychologues bénéficient d’une exception, mais les psychiatres ne sont pas spécifiquement nommés en dehors du test ABC de l’AB5.
De plus, il faut garder à l’esprit que ces professions à part entière ne sont pas vraiment exemptées de toutes les exigences de la CI. Ils sont simplement exemptés du test ABC, ce qui signifie que les entrepreneurs doivent toujours être qualifiés selon l’ancien test de Borello à facteurs multiples.
Les découpes
Une façon de regrouper les exceptions est de les classer dans trois catégories différentes : Professions reconnues ou nommées spécifiquement, Services professionnels et exceptions Interentreprises .
Professions reconnues
L’AB5 exempte spécifiquement du test ABC les professions suivantes :
Médecins et chirurgiens, dentistes, podiatres, psychologues, vétérinaires, avocats, architectes, ingénieurs, comptables, courtiers, conseillers en placements, vendeurs directs, détectives privés et pêcheurs commerciaux.
Comme nous l’avons mentionné, les exclusions soulèvent des questions du genre « pourquoi ceci, mais pas cela? ». Les entreprises qui tentent de prouver leurs classifications peuvent tenter d’établir des parallèles entre leurs CI et une classe de CI exemptées afin de se défendre contre des réclamations de mauvaise classification.
Exemptions pour les services professionnels
Pour être exempté dans cette catégorie, les fournisseurs de services professionnels nommés ci-dessous doivent répondre à six exigences spécifiques de service :
- Avoir un lieu d’affaires
- Avoir un permis d’affaires (depuis juin 2020)
- Négociez leur tarif
- Heures de travail qu’ils désignent
- Avoir d’autres clients ou se rendre disponible pour d’autres clients
- Exerce un jugement indépendant dans l’exécution des services
Les fournisseurs de services professionnels incluent : entrepreneurs en marketing, administrateurs des ressources humaines, agents de voyages, graphistes, rédacteurs de subventions, artistes plasticiens, agents fiscaux inscrits, agents de traitement des paiements, photographes ou photojournalistes, rédacteurs pigistes, éditeurs de publications et caricaturistes de journaux.
Notez que les photographes, photojournalistes, écrivains et caricaturistes sont exemptés s’ils ne soumettent pas plus de 35 projets par année pour le même client.
Notez aussi que les photographes et scénaristes mentionnés ci-dessus ne semblent pas inclure des scénaristes, réalisateurs, etc., pour l’industrie du divertissement. En fait, l’exception pour les photographes précise spécifiquement qu’elle ne s’applique pas à l’industrie du cinéma. Le secteur du divertissement pourrait faire pression encore plus fort pour obtenir des exceptions l’an prochain.
Sont également inclus les vendeurs immobiliers agréés, les agents de saisie, les barbiers agréés, esthéticiens, électrologues, manucuristes et cosmétologues uniquement s’ils répondent aux 6 exigences spécifiques de service mentionnées ci-dessus.
Business-to-Business
Les entrepreneurs interentreprises sont exclus s’ils répondent aux critères spécifiques suivants :
- L’entrepreneur est libre du contrôle et de la direction de l’entité contractante, tant en vertu du contrat que dans les faits.
- L’entrepreneur fournit des services directement à l’entreprise de construction plutôt qu’aux clients de l’entreprise de construction.
- L’entrepreneur a un contrat écrit.
- L’entrepreneur possède un permis d’affaires ou une inscription fiscale commerciale, si nécessaire.
- L’entrepreneur maintient un lieu d’affaires distinct de l’entreprise ou du lieu de travail de l’entreprise contractante.
- L’entrepreneur est habituellement engagé dans une entreprise indépendante de la même nature que celle impliquée dans les travaux effectués.
- L’entrepreneur contracte en fait avec d’autres entreprises pour offrir les mêmes services ou des services similaires et conserve une clientèle sans restrictions de la part de l’entité qui embauche.
- Contractor fait de la publicité et se présente au public comme étant disponible pour offrir les mêmes services ou des services similaires.
- L’entrepreneur utilise ses propres outils, véhicules et équipements pour effectuer les services.
- L’entrepreneur peut négocier ses propres tarifs.
- L’entrepreneur peut fixer ses propres heures et son lieu de travail.
- L’entrepreneur n’effectue pas le type de travail pour lequel une licence du Contractor’s State License Board est requise.
Certains sous-traitants en construction et fournisseurs de services pour clubs automobiles sont également exemptés du test ABC.
Cette exception est assez longue et remplie de facteurs à satisfaire. Les entreprises feraient bien de voir à quel point elles peuvent composer ou ajuster leurs mandats IC pour respecter cette exception, si possible.
Agences de référence
Des agences de recommandation sont également créées. Les agences de référence qui mettent en relation les clients avec des fournisseurs de services répondant aux 10 exigences spécifiques dans ces secteurs sont exemptées du test ABC : design graphique, photographie, tutorat, organisation d’événements, réparations mineures de la maison, ménage de déménagement, courses de courses, assemblage de meubles, services animaliers tels que promenade et toilettage de chiens, conception web, accrocher, nettoyage de piscine et nettoyage de cour.
Lisez-en plus sur la façon dont les entreprises basées sur des applications sont affectées par cette partie de la loi.
Les leçons à retenir
Si vous vous grattez la tête en lisant cette liste, ou si vous êtes frustré par les petits caractères des exigences spécifiques à chaque catégorie, vous n’êtes pas seul.
Les professions incluses ou exclues peuvent parfois sembler carrément absurdes. Par exemple, pourquoi les barbiers sont-ils inclus dans la catégorie des services mais pas les massothérapeutes? On peut avancer (et sera probablement) qu’il n’y a pas de fondement raisonnable pour ces distinctions.
L’AB5 fera assurément l’objet d’un litige intense, car il y a amplement de place pour soutenir qu’un service exempté ressemble beaucoup à plusieurs services qui ne le sont pas.
Aussi frustrante et déroutante que puisse être l’AB5, on peut se tourner vers d’autres États comme le Massachusetts, qui utilisent le test ABC pour qualifier les entrepreneurs depuis plus de 15 ans. C’est rassurant de voir que les travailleurs indépendants n’ont pas fui cet État, ni ne sont devenus obsolètes.
Chez TalentWave, nous maîtrisons bien les subtilités de l’AB5. Si vous avez besoin d’aide pour comprendre quelles actions entreprendre, nos spécialistes juridiques sont là pour vous accompagner.
Cet article est le deuxième d’une série en quatre parties sur AB5 présentant le webinaire de Talentwave du 6 novembre « AB5 : Vérités, mythes et mystères. » Comment les entreprises intelligentes peuvent réussir avec la nouvelle loi. »
