De Chinese generaal en filosoof Sun Tzu zei: "Als je de vijand kent en jezelf kent, hoef je niet bang te zijn voor het resultaat van honderd veldslagen."
AB5 is misschien niet per se een "vijand", maar het is een onduidelijk stuk wetgeving dat veel mensen in beroering brengt.
Omdat het een nieuwe wet is, kunnen we niet weten hoe AB5 zal worden geïnterpreteerd of welke toekomstige uitzonderingen zullen worden toegevoegd.
Hoe beter we de wet begrijpen, hoe beter we af zijn. Zoals je je herinnert, onder de AB5 wet, moeten onafhankelijke aannemers, of IC's, voldoen aan alle drie de strikte ABC-criteria om echt te kwalificeren als onafhankelijke aannemers in plaats van werknemers. Lees meer over deze criteria in het eerste artikel van deze serie "Koop een grotere boot: AB5 is nu wet".
In dit artikel gaan we dieper in op de uitzonderingen op de wet.
Eerst een paar kanttekeningen.
Van de duizenden banen in de wieg van innovatie die de zeer grote staat Californië is, zijn er slechts een paar dozijn industrieën uitgezonderd van de AB5-wetgeving. Zo worden bijvoorbeeld beeldende kunstenaars uitgezonderd, maar muzikanten niet. Psychologen krijgen een uitzondering, maar psychiaters worden niet specifiek genoemd als zijnde uitgesloten van AB5’s ABC-test.
Bovendien moeten we in gedachten houden dat deze uitgezonderde beroepen niet echt vrijgesteld zijn van alle IC-vereisten. Ze zijn gewoon vrijgesteld van de ABC-test, wat betekent dat aannemers nog steeds gekwalificeerd moeten zijn volgens de vorige Borello test met meerdere factoren.
De uitsnijdingen
Een manier om de uitzonderingen te groeperen is om ze in drie verschillende emmers te plaatsen: Erkende of Specifiek Genoemde Beroepen, Professionele Diensten en Business-to-Business uitzonderingen.
Erkende beroepen
AB5 stelt de volgende beroepen specifiek vrij van de ABC-test:
Artsen en chirurgen, tandartsen, podologen, psychologen, dierenartsen, advocaten, architecten, ingenieurs, accountants, broker-dealers, beleggingsadviseurs, directe verkopers, privédetectives en commerciële vissers.
Zoals we al hebben gezegd, roepen de uitsluitingen vragen op als "waarom dit wel, maar dat niet? Bedrijven die hun classificatie proberen te bewijzen, kunnen proberen parallellen te trekken tussen hun IC’s en een klasse van vrijgestelde IC’s om zich te verdedigen tegen claims van verkeerde classificatie.
Vrijstellingen voor professionele diensten
Om onder deze emmer te worden vrijgesteld, moeten de hieronder genoemde professionele dienstverleners voldoen aan zes specifieke dienstverleningsvereisten:
- Een bedrijfslocatie hebben
- Een bedrijfsvergunning hebben (vanaf juni 2020)
- Onderhandelen over hun tarief
- Werkuren die zij aanwijzen
- Andere klanten hebben of zich beschikbaar stellen voor andere klanten
- Oefent onafhankelijk beoordelingsvermogen uit bij het uitvoeren van diensten
Professionele dienstverleners zijn onder andere: marketingaannemers, personeelsadministrateurs, reisagenten, grafisch ontwerpers, schrijvers van beurzen, beeldend kunstenaars, belastingagenten, betalingsverwerkers, stille fotografen of fotojournalisten, freelance schrijvers, uitgevers en striptekenaars.
Fotografen, fotojournalisten, schrijvers en cartoonisten zijn vrijgesteld als ze niet meer dan 35 keer per jaar projecten indienen voor dezelfde klant.
Merk ook op dat de hierboven genoemde fotografen en schrijvers geen schrijvers, regisseurs, etc. voor de entertainmentindustrie lijken te omvatten. De uitzondering voor fotografen stelt zelfs specifiek dat deze niet van toepassing is op de filmindustrie. De entertainmentsector zal volgend jaar wellicht extra hard lobbyen voor uitzonderingen.
Hieronder vallen ook erkende verkopers van onroerend goed, beslagleggers, erkende kappers, esthetici, elektrologen, manicure en schoonheidsspecialisten, maar alleen als ze voldoen aan de bovengenoemde 6 specifieke servicevereisten.
Zakelijk
Business-to-business aannemers worden uitgesloten als ze voldoen aan de volgende specifieke criteria:
- De contractant is vrij van de controle en leiding van de aanbestedende entiteit, zowel krachtens het contract als in feite.
- De aannemer verleent diensten rechtstreeks aan het aannemingsbedrijf en niet aan klanten van het aannemingsbedrijf.
- Aannemer heeft een schriftelijk contract.
- Aannemer heeft een bedrijfsvergunning of bedrijfsbelastingregistratie, indien vereist.
- Aannemer houdt een bedrijfslocatie aan die gescheiden is van de bedrijfs- of werklocatie van het aanbestedende bedrijf.
- Opdrachtnemer is gewoonlijk bezig met een zelfstandig gevestigd bedrijf van dezelfde aard als het werk dat wordt uitgevoerd.
- Aannemer gaat daadwerkelijk contracten aan met andere bedrijven om dezelfde of soortgelijke diensten te verlenen en onderhoudt een klantenkring zonder beperkingen van de inhurende entiteit.
- Opdrachtnemer adverteert en stelt zich aan het publiek beschikbaar om dezelfde of soortgelijke diensten te verlenen.
- Opdrachtnemer gebruikt zijn eigen gereedschap, voertuigen en apparatuur om de diensten uit te voeren.
- Aannemer kan zijn eigen tarieven onderhandelen.
- Aannemer kan zijn eigen werktijden en -locatie bepalen.
- De aannemer voert niet het soort werk uit waarvoor een licentie van de nationale licentiecommissie voor aannemers vereist is.
Geselecteerde onderaannemers in de bouw en aanbieders van diensten voor motorclubs zijn ook vrijgesteld van de ABC-test.
Deze uitzondering is vrij lang en zit vol met factoren waaraan moet worden voldaan. Bedrijven zouden er verstandig aan doen om te kijken hoe goed ze hun IC-opdrachten kunnen samenstellen of aanpassen om, indien mogelijk, binnen deze uitzondering te passen.
Verwijsbureaus
Verwijsbureaus zijn ook uitgezonderd. Verwijzingsbureaus die klanten in contact brengen met dienstverleners die voldoen aan alle 10 specifieke vereisten in deze sectoren zijn vrijgesteld van de ABC-test: grafisch ontwerp, fotografie, bijles, planning van evenementen, kleine herstellingen aan woningen, schoonmaken van verhuizingen, boodschappen doen, meubels in elkaar zetten, dierendiensten zoals honden uitlaten en honden verzorgen, webdesign, foto’s ophangen, zwembad schoonmaken en tuin opruimen.
Lees meer over hoe app-gebaseerde bedrijven worden beïnvloed door dit deel van de wet.
De resultaten
Als je je hoofd krabt bij het lezen van deze lijst of gefrustreerd raakt door de kleine lettertjes met specifieke vereisten voor elke categorie, dan ben je niet de enige.
De inbegrepen en uitgesloten beroepen lijken soms ronduit onzinnig. Waarom vallen kappers bijvoorbeeld wel onder de categorie diensten, maar massagetherapeuten niet? Er kan beweerd worden (en dat zal waarschijnlijk ook gebeuren) dat er geen redelijke basis is voor het onderscheid.
AB5 zal ongetwijfeld zwaar worden aangevochten omdat er veel ruimte is om te beargumenteren dat een vrijgestelde dienst veel lijkt op verschillende diensten die niet zijn vrijgesteld.
Hoe frustrerend en verwarrend AB5 ook is, we kunnen kijken naar andere staten zoals Massachusetts, die al meer dan 15 jaar de ABC-test gebruiken om aannemers te kwalificeren. Het is geruststellend dat onafhankelijke aannemers die staat niet zijn ontvlucht of verouderd.
Bij TalentWave zijn we goed op de hoogte van de fijne kneepjes van AB5. Als je hulp nodig hebt om te begrijpen welke acties je moet ondernemen, staan onze juridische specialisten voor je klaar.
Dit artikel is het tweede in een vierdelige serie over AB5 ter introductie van Talentwave’s webinar van 6 november "AB5: Waarheden, mythen en mysteries. Hoe slimme bedrijven kunnen slagen onder de nieuwe wet".
